甲公司通過競標(biāo)承建XX公路A-B段，而后甲公司把A-B段公路以《A-B段公路勞務(wù)分包協(xié)議》的形式全部轉(zhuǎn)給當(dāng)?shù)厝艘倚藿?，協(xié)議約定該工程所需費(fèi)用由乙全部墊資，業(yè)主驗(yàn)收合格后，甲公司抽取工程總價(jià)的20%作為管理費(fèi)，剩余部分支付給乙。協(xié)議簽定后，乙組織了當(dāng)?shù)卮迕癖?、丁等連同乙共50人共同修建此段公路。在修建此段公路的過程中，原材料、機(jī)器設(shè)備等均由乙等50名村民自行組織，從路基到水泥路面也由乙等村民完成。在完工并交付使用后，乙等50名村民并未如期拿到約定的工程款，乙以甲公司作為被告向法院提起訴訟，要求按協(xié)議履行。

    　分析：

    　一、 本案不屬于勞動(dòng)分包合同糾紛?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第七條規(guī)定，具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，不予支持?！斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第五條第三款規(guī)定，本辦法所稱勞務(wù)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)作業(yè)發(fā)包人）將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)（以下簡稱勞務(wù)作業(yè)承包人）完成的活動(dòng)。從上述規(guī)定來看，勞務(wù)承包人應(yīng)當(dāng)是具備法定資質(zhì)的企業(yè)，個(gè)人或沒有法定資質(zhì)的組織不能成為勞務(wù)分包合同的主體，乙是自然人，當(dāng)然不能成為勞務(wù)分包合同主體。其次，勞務(wù)分包的對(duì)象是工程施工中的勞務(wù)，而非工程本身。本案當(dāng)事人間簽訂的《A-B段公路勞務(wù)分包協(xié)議》實(shí)質(zhì)上是約定由乙完成A-B段整個(gè)工程，這已經(jīng)超出了勞務(wù)分包的范圍。再次，勞務(wù)分包是承包人對(duì)工程中的勞務(wù)部分進(jìn)行施工管理的一種形式，甲公司并未提供資金支持也未進(jìn)行施工管理，該工程完全是在乙自行組織下完成的。

    　二、本案也不是勞動(dòng)合同糾紛。乙等50名村民并未與甲公司形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)關(guān)系是一種管理與被管理、支配與被支配的關(guān)系，勞動(dòng)者從屬于用人單位，勞動(dòng)者是用人單位的一員，勞動(dòng)者要遵守用人單位的規(guī)章制度。在本案中，乙等50名村民自行組織完成了該工程，甲公司并未對(duì)其進(jìn)行管理，他們與甲公司的關(guān)系也隨著該工程的竣工而結(jié)束，他們并非是甲公司的其中一員。

    　三、本案當(dāng)事人之間簽訂的雖然是勞務(wù)分包協(xié)議，但其實(shí)質(zhì)是把整個(gè)A-B段工程全部轉(zhuǎn)包給乙，法律行為的實(shí)質(zhì)就是意思表示，在認(rèn)定案件性質(zhì)時(shí)應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的真實(shí)意思表示確定，而不是僅僅依據(jù)合同的名稱確定。根據(jù)合同法第二百七十二條規(guī)定，總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。該工程的主體部分應(yīng)當(dāng)由承包人甲公司自行完成。工程分包只是針對(duì)工程中的非主體結(jié)構(gòu)部分，也不能以分包形式達(dá)到轉(zhuǎn)包的目的。在本案件中，A-B段工程的原材料、機(jī)器設(shè)備均由乙等50名村民自行組織，從路基至路面水泥所有工程也由其完成，協(xié)議約定已經(jīng)涉及到了A-B段工程的主體結(jié)構(gòu)。

    　綜上，本案當(dāng)事人之間應(yīng)屬工程轉(zhuǎn)包關(guān)系，《A-B段公路勞務(wù)分包協(xié)議》違反了法律的規(guī)定，屬于無效合同。該工程竣工并交付使用，應(yīng)按照法律規(guī)定支付工程價(jià)款。這里注意應(yīng)當(dāng)沒收甲公司的管理費(fèi)和該工程的利潤，“當(dāng)事人不能從違法行為中得到利益”是處理民事案件的原則，對(duì)甲公司而言，明知乙是不具備法定資質(zhì)的自然人，卻與之簽訂合同，約定的管理費(fèi)是違法所得；對(duì)乙而言，明知不具法定資質(zhì)卻承攬工程，主觀存在過錯(cuò)，畢竟工程合格并交付使用，對(duì)其實(shí)際支出部分應(yīng)予以支持，利潤應(yīng)予以沒收，否則，對(duì)于其他經(jīng)過努力取得資質(zhì)的企業(yè)是不公平的，對(duì)取得資質(zhì)的企業(yè)變相地構(gòu)成不正當(dāng)競爭，也會(huì)給違法轉(zhuǎn)包人雙方造成只要工程質(zhì)量合格就會(huì)得到法院支持的假象，不利于建設(shè)工程行業(yè)進(jìn)行有效的規(guī)范。（法律事務(wù)室  張新明）